3 инструмента, которые помогают сделать SHA исполнимым: практический опыт в Польше

22.07.2025

• 1. Безотзывная доверенность
• 2. Залог акций
• 3. Call и put опционы
• Заключение
• Напишите нашему юристу, чтобы узнать подробности

Польша является одним из лидеров среди стран Евросоюза по сделкам слияния и поглощения в последние годы. Как правило, к сделкам M&A во всем мире применяется английское право. Это право простое и понятное, в нем сложился широкий набор инструментов, позволяющих гибко конструировать структуру даже самой сложной сделки. Кроме того, оно знакомо юристам по всему миру и судам, разбирающим споры по транзакциям M&A. 

В последнее время польские суды в своих решениях подчеркивают, что те или иные конструкции, типичные для сделок M&A, в принципе возможны в парадигме польского права, например, исходя из принципа свободы договора. 

Несмотря на это, все же проще и безопаснее для сторон подчинить их сделочные документы английскому праву. Выбор английского права в подобных сделках является законным в Польше. Но даже в сделке, структурированной по английскому праву, могут возникнуть сложности, когда то или иное положение просто будет невозможно исполнить на практике. 

Суть любого юридического механизма заключается не только в его содержании, но и в его исполнимости (enforceability). Положение в договоре — даже если оно хорошо составлено — не гарантирует его реализацию на практике. Сторонам важно грамотно продумать, как обеспечить их исполнение, если вторая сторона откажется от подписания документов, будет уклоняться от регистрационных действий или просто не будет выходить на связь.

Каждое соглашение акционеров (SHA) или по-польски «умова wspólników», заключаемое в рамках венчурной или M&A сделки, содержит «правила совместной жизни» и инструменты, защищающие интересы сторон (как инвестора, так и стартапа). Такие механизмы, как drag-along, tag-along, ROFR, pre-emption и другие, давно стали частью базового набора любого SHA. 

В этой статье разберём ключевые механизмы понуждения к исполнению обязательств по SHA, чтобы инструменты действительно работали. 

1. Безотзывная доверенность

Безотзывная доверенность – это доверенность, отменить которую доверитель не может до окончания срока ее действия, за исключением случаев, предусмотренных законодательством и самой доверенностью. Если в доверенности прямо не указано, что она является безотзывной, то согласно параграфу 1 статьи 101 Kodeksu Cywilnego RP она может быть отозвана в любое время, если доверитель не откажется от права на отзыв доверенности по причинам, оправданным содержанием правоотношения, являющегося основанием доверенности. Это подтверждал Верховный суд*  который обратил внимание, что условие о безотзывности доверенности не исключает права доверителя отозвать такую доверенность по уважительным причинам. 

Как инструмент обеспечения исполнения в сделках безотзывная доверенность работает следующим образом: один акционер выдает в пользу другого акционера (или, например, директора компании) безотзывную доверенность, которая позволяет действовать от имени уклоняющейся стороны.

Безотзывная доверенность особенно эффективна в сценариях с drag-along right –  правом мажоритарного акционера (или группы акционеров, обладающих определенным % акций в компании) требовать от миноритарных продать свои акции на тех же условиях, что и мажоритарий, если поступило предложение о покупке компании. 

Пример: мажоритарный инвестор договорился о продаже всей компании, уведомил миноритариев фаундеров и потребовал присоединиться к сделке и продать свои акции. Миноритарий обязан присоединиться, но на практике может уклоняться от подписания договора купли-продажи акций (SPA), регистрационных форм, игнорировать запросы. Если у мажоритария есть безотзывная доверенность, заранее выданная миноритарием в адрес мажоритария, он может сам подписать все необходимые документы от имени миноритария, и сделка состоится вне зависимости от поведения миноритария.

Важно: безотзывная доверенность будет работать только при соблюдении требований конкретной юрисдикции. В первую очередь – в ней должно быть прямо и детально прописано, какие именно действия уполномоченное лицо вправе совершать. Кроме того, могут быть требования к ее форме.

В Польше следует различать нюансы, связанные с безотзывностью доверенности как таковой и с обязательством доверителя не отзывать доверенность. Верховный суд  подчеркивал, что, даже если обязательство доверителя не отзывать доверенность будет нарушено, это повлечет за собой лишь ответственность за причиненный этим ущерб. 

В судебной практике устоялся подход, согласно которому оговорка о безотзывности, сделанная в соответствии с Гражданским кодексом*  не исключает отзыва доверенности доверителем по уважительным причинам. Также периодически суды высказывают мнение, что безотзывная доверенность все же может быть отменена или признана недействительной, если доверенное лицо действовало вопреки цели доверенности или «характеру полномочий», предоставленных ему**. 

Следовательно, составление текста неотменяемой доверенности требует особой внимательности. Важно, чтоб при толковании формулировок такого отказа можно было определить твердое намерение поверенного отказаться от права на отзыв, чтобы действия поверенного по такой доверенности не могли толковаться за пределами сути и характера полномочий.  Доверенность должна явно указывать на то:

• что она безотзывная;
• что она выдана в обеспечение конкретных обязательств по SHA;
• что она остается действительной до исполнения всех обязательств по SHA (или до истечения его срока).

Если действия, предусмотренные доверенностью, должны совершаться в Польше, то лучше подчинить доверенность польскому праву и составить её в письменной форме, удостоверив нотариально. Однако если доверитель не может приехать в Польшу, доверенность должна быть выдана за границей. 

Иностранные документы должны быть должным образом удостоверены. Обычно это означает:

• проставление апостиля (для документов из стран, являющихся сторонами Гаагской конвенции от 5 октября 1961 года), или
• консульская легализация.

Важно помнить: апостиль не удостоверяет правильность и законность доверенности, а лишь формально подтверждает подпись и печать на ней уполномоченного лица, например нотариуса. Поэтому чтобы выданная за границей доверенность была применима в Польше, лучше заранее согласовать её текст с польским юристом.

Если доверенность выдана в некоторых странах, с которыми у Польши есть соглашения (например, Австрия, Эстония, Италия) апостиль на такую доверенность по закону можно не проставлять. Хотя на практике бывают сложности с применением таких документов в Польше, а поэтому все же мы рекомендуем профилактически проставить апостиль. После этого, уже в Польше доверенность нужно будет перевести с помощью присяжного переводчика. 

Все эти действия требуют времени – подписать документ, переслать его в Польшу, перевести. Поэтому крайне рекомендуем сделать всё это заранее и сохранить готовую, заверенную и переведенную доверенность (можно дополнительно сделать нотариальную её копию) в надежном месте.

2. Залог акций

Залог акций — это способ обеспечения, при котором одна сторона передаёт другой право реализовать принадлежащие ей акции, если она нарушит взятые на себя обязательства по сделке (т.е. при наступлении определённых условий (default)).

При залоге акций кредитор получает больший контроль над процессом взыскания задолженности, что может включать право продажи акций в случае неплатежеспособности должника. Таким образом, хотя кредитор автоматически не становится партнером компании, он имеет право удовлетворить свои требования за счет активов партнера, что делает этот инструмент эффективным средством для более рискованных сделок.

Залог может быть эффективен как инструмент защиты для реализации такого механизма SHA, как right of first refusal (ROFR) – преимущественного права на покупку акций. Если один из акционеров решит продать свою долю третьему лицу, он обязан сначала предложить её существующим акционерам на тех же условиях. 

Например, фаундер обязан по SHA сначала предложить свою инвестору, но пытается обойти правило, продав свои акции третьей стороне напрямую. В случае наличия залога нарушение ROFR квалифицируется как «default event». Инвестор в таком случае уведомляет фаундера и:

• инициирует передачу доли себе;
• блокирует регистрацию сделки третьей стороне (поскольку в реестре зафиксирован залог);
• сохраняет корпоративный контроль.

Залог является эффективным механизмом защиты, поскольку по общему правилу лицо, которое предоставило свое имущество в залог, может распоряжаться им только с согласия того лица, в чью пользу оформлен залог.

Важно: Залог акций в Польше обычно устанавливается в виде зарегистрированного залога в соответствии с законом о зарегистрированных залогах (ustawą o zastawach zarejestrowanych). Хотя польское законодательство также предусматривает и обычный залог с правом владения (обычные залоги), этот механизм почти не используется для акций в обществах с ограниченной ответственностью из-за юридических и практических ограничений. Зарегистрированный залог требует нотариального удостоверения и регистрации в Реестре залогов, и позволяет осуществить внесудебное обращение взыскания на заложенные акции, если это явно согласовано в соглашении о залоге.

Польский Реестр залогов  — это публичный реестр, и каждый может получить доступ к нему, чтобы проверить, обременены ли активы (в том числе акции компании) зарегистрированным залогом и в чью пользу. Записи в реестре презюмируются достоверными и действительными, что означает, что третьи лица могут полагаться на информацию, содержащуюся в реестре. Зарегистрированный залог считается установленным с момента внесения записи в реестр.

3. Call и put опционы

Опцион – это соглашение между сторонами сделки, которое дает право одной из сторон (держателю опциона) в будущем купить (call опцион) либо продать (put опцион) долю по заранее установленной в компании цене в течение срока действия опциона и при наступлении определенных обстоятельств.

Опционы могут быть использованы в том числе как способы обеспечения исполнения обязательств в сделке. 

Рассмотрим на примере tag-along right – инструмента, который защищает интересы миноритарного акционера в случае, если мажоритарий продаёт свою долю третьему лицу. Суть tag along в том, что если мажоритарий решил продать свои акции, миноритарий получает право присоединиться к сделке и продать свою долю на тех же условиях.

Допустим, мажоритарий намеревается продать свою долю третьему лицу (внешнему покупателю), миноритарий уведомляет мажоритария о намерении реализовать право присоединиться к сделке, но при этом мажоритарий не включает миноритария в сделку.

Миноритарий реализует put-опцион (т.е. опцион на продажу) и требует, чтобы мажоритарий купил у него его долю по оговоренной цене. Такие последствия понуждают мажоритария либо включить миноритария в сделку (выполнить условия tag-along) либо купить у него акции напрямую, что уменьшает выгоду мажоритария.

Часто put-опцион дополнительно включает штрафной механизм – выкуп по премиальной цене: если мажоритарий нарушил tag-along и не взял миноритария в сделку, миноритарий может заставить его купить долю по завышенной цене – например, не за 100$ за акцию, а за 120$. 

Структурируя сделку по польскому праву, следует помнить, что как таковых опционов пут и колл в нем нет. Иногда для интеграции этих механизмов применяют более классические инструменты, которые урегулированы в законодательстве: предварительный договор купли-продажи акций, условный или срочный договор купли-продажи акций, безотзывное предложение о продаже акций. 

Такой подход выработался исходя из судебной практики. Польские суды не отрицают возможность конструирования сделок по польскому праву через механизм опционов, но в каждом конкретном деле толкуют такие сделки по-разному. Отсутствие прямого регулирования договора об опционе, как отметил Верховный Суд*  позволяет сформировать такой договор по желанию сторон в конкретной ситуации: более слабой силой будет обладать опцион, толкуемый как оферта, сильнее будет условие предварительного договора. 

Поэтому мы советуем структурировать такие сделки, используя, например, право Англии и Уэльса, а подсудность устанавливать арбитражу, работающему с этим правом. Тогда риски переквалификации договора опциона в какую-то иную конструкцию или вообще признания его недействительным будут минимизированы.

При рассмотрении вопроса об опционных положениях стоит подумать о том, что произойдет, если другая сторона соглашения избегает сделки по опциону. Можно включить условия о договорной неустойке, скомбинировать опцион с залогом. Как мы уже писали выше, держателю опциона можно выдать безотзывную доверенность на заключение финального соглашения покупки или продажи, а также на совершение иных действий, требуемых для закрытия сделки. 

Заключение

Важно понимать: сама по себе договорённость в SHA – это основа, которая без правильно встроенного механизма исполнения может остаться неисполнимой.

Хороший SHA должен состоять из комбинации механизмов, при срабатывании на которые вы можете на практике реализовать своё право (даже если другая сторона уклоняется от этого). 

Авторы: Александр Скирпан, Инна Семенова

Материал подготовлен для eGospodarka.pl

Уважаемые журналисты, использование материалов с сайта REVERA в публикациях возможно только после нашего письменного разрешения.